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二級(jí)建造師考試:糾紛解決途徑

2018-11-28 10:26  來(lái)源:建設(shè)工程教育網(wǎng)  字體:  打印 收藏

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  ★ ★ ★ 知識(shí)點(diǎn)二:糾紛解決途徑

  一、和解

  1.當(dāng)事人雙方在自愿互諒基礎(chǔ)上協(xié)商妥協(xié)并達(dá)成協(xié)議,無(wú)第三方參與;

  2.可以在任何階段和解,即使已進(jìn)入訴訟或仲裁,只要終審裁判未生效或仲裁裁決未作出;

  3.和解達(dá)成的協(xié)調(diào)不具有強(qiáng)制執(zhí)行力,性質(zhì)上屬當(dāng)事人之間的約定(相當(dāng)于新簽了一個(gè)合同);

  4.一方不按和解協(xié)議執(zhí)行,另一方不能要求法院強(qiáng)制執(zhí)行,但可以要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任。

  二、調(diào)解

  1.當(dāng)事人以外的第三人介入,促使當(dāng)事人自愿達(dá)成協(xié)議;

  2.在我國(guó)包括人民調(diào)解、行政調(diào)解、仲裁調(diào)解、司法調(diào)解、行業(yè)調(diào)解及專業(yè)機(jī)構(gòu)調(diào)解。

  三、仲裁

  《仲裁法》僅限于民商事仲裁;

  對(duì)于收養(yǎng)、婚姻、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛及依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭(zhēng)議不能仲裁。勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁也不受此法調(diào)整。

  【例題·單選題】下列糾紛中,適合《仲裁法》仲裁的是( )。

  A.總分包之間的合同糾紛

  B.繼承糾紛

  C.勞動(dòng)合同糾紛

  D.對(duì)罰款不服發(fā)生的糾紛

  『正確答案』A

  『答案解析』本題考查的是民事糾紛的法律解決途徑。能夠仲裁的是:總包與分包的合同。選項(xiàng)B是與人身相關(guān)的糾紛不適合仲裁法;選項(xiàng)C是勞動(dòng)糾紛;選項(xiàng)D是民與官發(fā)生的糾紛,屬行政復(fù)議或訴訟。

  仲裁的基本特點(diǎn):  

特點(diǎn)
內(nèi)容
自愿性
必須有仲裁協(xié)議,雙方共同愿意把糾紛提交仲裁
專業(yè)性
仲裁員來(lái)自各行業(yè)具有一定專業(yè)水平的專家
獨(dú)立性
仲裁委員會(huì)獨(dú)立于行政機(jī)關(guān),之間也無(wú)隸屬關(guān)系
保密性
以不公開審查為原則
快捷性
一裁終局制
執(zhí)行的強(qiáng)制性和廣泛性
可申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行;做出的涉外仲裁(調(diào)解書)可在締約國(guó)得到承認(rèn)和執(zhí)行。

  【例題·單選題】仲裁充分體現(xiàn)了當(dāng)事人的意思自治,其中許多具體程序都可以由當(dāng)事人協(xié)商確定和選擇。這種做法更多地體現(xiàn)了仲裁的( )。

  A.快捷性

  B.經(jīng)濟(jì)性

  C.獨(dú)立性

  D.自愿性

  『正確答案』D

  『答案解析』本題考查的是仲裁協(xié)議。由于仲裁充分體現(xiàn)了當(dāng)事人的意思自治,其中許多具體程序都可以由當(dāng)事人協(xié)商確定和選擇,因此,與訴訟相比,仲裁程序更加靈活更具彈性。即仲裁的靈活性。選項(xiàng)D正確。

  【例題·單選題】仲裁的保密性特點(diǎn)體現(xiàn)在它以( )為原則。

  A.不開庭審理

  B.不允許代理人參加

  C.不公開審理

  D.不允許證人參加

  『正確答案』C

  『答案解析』本題考查的是民事糾紛的法律解決途徑。仲裁以不公開為原則。

  四、民事訴訟

  訴訟參與人包括:原告、被告、第三人、證人、鑒定人和勘驗(yàn)人。

  【例題·單選題】民事訴訟的參與人不包括( )。

  A.證人

  B.第三人

  C.審判長(zhǎng)

  D.鑒定人

  『正確答案』C

  『答案解析』本題考查的是民事糾紛的法律解決途徑。訴訟參加人包括:原告、被告、第三人、證人、鑒定人和勘驗(yàn)人。訴訟參與人不包括審判人員。

  特點(diǎn):

  (一)公權(quán)性

  由法院代表國(guó)家意志行使司法審判權(quán)。

  (二)程序性

  嚴(yán)格按照法律規(guī)定的程序和方式實(shí)施訴訟行為、分為一審程序、二審程序和執(zhí)行程序三大階段。

  (三)強(qiáng)制性

  只要一方起訴就會(huì)啟動(dòng)相關(guān)程序;

  法院的裁判具有強(qiáng)制執(zhí)行力。

  【注意】除上述四種民事糾紛解決方式外,目前還有爭(zhēng)議評(píng)審機(jī)制。

  【例題·多選題】民事訴訟的基本特點(diǎn)包括( )。

  A.公權(quán)性

  B.強(qiáng)制性

  C.自愿性

  D.保密性

  E.程序性

  『正確答案』ABE

  『答案解析』本題考查的是民事糾紛的法律解決途徑。民事訴訟的基本特征是:公權(quán)性、強(qiáng)制性、程序性。

  五、行政糾紛的法律解決途徑  

行政復(fù)議
行政訴訟
公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益,依法請(qǐng)求法定的行政復(fù)議機(jī)關(guān)審查該具體行政行為的合法性、適當(dāng)性的法律制度
是公民、法人或者其他組織依法請(qǐng)求法院對(duì)行政機(jī)關(guān)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查并依法裁判的法律制度(民告官)

  (一)行政復(fù)議的基本特點(diǎn)

  1.提出行政復(fù)議的必須是認(rèn)為行政機(jī)關(guān)行使職權(quán)的行為侵犯其合法權(quán)益的主體;

  2.當(dāng)事人提出行政復(fù)議,必須是在行政機(jī)關(guān)已經(jīng)作出行政決定之后;

  3.當(dāng)事人對(duì)行政機(jī)關(guān)的行政決定不服,只能按法律規(guī)定向有行政復(fù)議權(quán)的行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議;

  4.行政復(fù)議以書面審查為主,以不調(diào)解為原則,行政復(fù)議的結(jié)論作出后,即具有法律效力;

  5.當(dāng)事人不服的,一般還可以向法院提起訴訟。

  (二)行政訴訟的主要特征

  1.行政訴訟是法院解決行政機(jī)關(guān)實(shí)施具體行政行為時(shí)與其它主體發(fā)生的爭(zhēng)議;

  2.行政訴訟為公民、法人或者其他組織提供法律救濟(jì)的同時(shí),具有監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行政的功能;

  3.行政訴訟的被告與原告是恒定的,被告只能是行政機(jī)關(guān),原告則是作為行政行為相對(duì)人的公民、法人或者其它組織。

  【例題·多選題】建設(shè)工程民事糾紛的處理方式包括( )。

  A.行政調(diào)解

  B.仲裁調(diào)解

  C.行政復(fù)議

  D.訴訟

  E.和解

  『正確答案』ABDE

  『答案解析』本題考查的是民事糾紛的法律解決途徑。民事糾紛有四種處理方法,分別是和解、調(diào)解、仲裁和訴訟。行政糾紛有兩種處理方法,分別是行政復(fù)議和行政訴訟。

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