對掛靠企業(yè)承包合同案件的界定。

掛靠經(jīng)營是指某一企業(yè)或事業(yè)單位依附于另一企業(yè)、事業(yè)單位或其他組織從事經(jīng)營活動的行為。掛靠經(jīng)營是特定時期的特定現(xiàn)象和產(chǎn)物。筆者認為，建筑行業(yè)應自二000年一月三十日國務院發(fā)布《建筑工程質(zhì)量管理條例》后，掛靠經(jīng)營就應當被取締，不再被允許。因為該《條例》第二十五條明確規(guī)定，禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承攬工程。對于過去已經(jīng)形成掛靠關系的應注意以下幾點：其一，要看掛靠企業(yè)是否具備施工資質(zhì)條件以及是否在資質(zhì)范圍內(nèi)進行施工�！督ㄖ�法》第二十六條第二款規(guī)定，承包建設工程的應當持有依法取得的資質(zhì)證書，并在資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。資質(zhì)是體現(xiàn)建筑企業(yè)、建筑業(yè)績、人員素質(zhì)管理水平、資金管理、技術裝備等能力方面的資格和水平。據(jù)此，掛靠企業(yè)無資質(zhì)或超越等級施工或自身法定條件與施工的工程項目不相適應的就視為轉(zhuǎn)包。其二，要從掛靠企業(yè)所完成的工程量比例上分析判斷。《合同法》第二百七十二條第二款規(guī)定禁止承包人將全部工程轉(zhuǎn)包給第三人。從這一規(guī)定得出的結論是部分轉(zhuǎn)包是可以的，但是部分是多少？具體比例不明確。應當注意的是，該條第三款最后一句規(guī)定建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。對上述“部分”的一個限制，即掛靠企業(yè)不能進行工程主體的施工，如果施工項目包括工程主體即視為轉(zhuǎn)包。但是有些建設工程項目主體不易劃分的怎么辦？我們說主要工作量超過工程量的51%以上就是轉(zhuǎn)包比較科學。其三，要看被掛靠企業(yè)是否收取了不應當收取的費用。收了，雙方就成立一種轉(zhuǎn)包關系。