1、反索賠的基本概念

1）反索賠的含義

反索賠（Count Claim），顧名思義就是反駁、反擊或防止對方提出的索賠，不讓對方索賠成功或全部成功。對于反索賠的含義一般有兩種理解：第一，認(rèn)為承包人向業(yè)主提出補(bǔ)償要求即為索賠，而業(yè)主向承包人提出補(bǔ)償要求則認(rèn)為是反索賠；第二，認(rèn)為索賠是雙向的，業(yè)主和承包人都可以向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求，任何一方對對方提出的索賠要求的反駁、反擊則認(rèn)為是反索賠。本書采用后者對反索賠的理解。

在工程項(xiàng)目實(shí)施過程中，當(dāng)合同一方提出索賠，合同另一方面對對方提出的索賠要求和索賠文件，可能會有如下三種選擇：

（1）全部認(rèn)可對方的索賠，包括索賠值數(shù)額；

（2）全部否決對方的索賠；

（3）部分否決對方的索賠。

如果對方提出的索賠依據(jù)充分，證據(jù)確鑿，計(jì)算合理，另一方應(yīng)實(shí)事求是地認(rèn)可對方的索賠要求，賠償或補(bǔ)償對方的經(jīng)濟(jì)損失或損害，反之則應(yīng)以事實(shí)為根據(jù)，以法律（合同）為準(zhǔn)繩，反駁、拒絕對方不合理的索賠要求或索賠要求中的不合理部分，這就是反索賠。

2）索賠與反索賠之辯證關(guān)系

索賠表現(xiàn)為當(dāng)事人自覺地將索賠管理作為工程及合同管理的重要組成部分，成立專門機(jī)構(gòu)認(rèn)真研究索賠方法，總結(jié)索賠經(jīng)驗(yàn)，不斷提高索賠成功率；在工程實(shí)施過程中，能仔細(xì)分析合同缺陷，主動尋找索賠機(jī)會，為己方爭取應(yīng)得的利益。而反索賠在索賠管理策略上表現(xiàn)為防止被索賠，不給對方留下可以索賠的漏洞，使對方找不到索賠機(jī)會；在工程管理中體現(xiàn)為簽署嚴(yán)密合理、責(zé)任明確的合同條款，并在合同實(shí)施過程中，避免己方違約；在索賠解決過程中表現(xiàn)為，當(dāng)對方提出索賠時(shí)，對其索賠理由予以反駁，對其索賠證據(jù)進(jìn)行質(zhì)疑，指出其索賠計(jì)算的問題，以達(dá)到盡量減少索賠額度，甚至完全否定對方索賠要求的目的。

因此，完整的索賠管理應(yīng)該包括索賠和反索賠兩個(gè)方面，兩者密不可分，相互影響、相互作用。通過索賠可以追索損失，獲得合理經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，而通過反索賠則可以防止損失發(fā)生，保證工程項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)利益。如果把索賠比作進(jìn)攻，那么反索賠就是防御，沒有積極的進(jìn)攻，就沒有有效的防御；同樣，沒有積極的防御，也就沒有有效的進(jìn)攻。在工程合同實(shí)施過程中，一方提出索賠，一般都會遇到對方的反索賠，對方不太可能立即予以認(rèn)可，索賠和反索賠都不太可能一次成功，合同當(dāng)事人必須能攻善守，攻守相濟(jì)，才能立于不敗之地。

如前所述，索賠是雙向的，不僅承包人可以向業(yè)主索賠，業(yè)主也同樣可以向承包人索賠，因此，反索賠也是雙向的。例如在工程項(xiàng)目實(shí)施過程中承包人向業(yè)主提出索賠，而業(yè)主則反索賠；同時(shí)業(yè)主又可能向承包人提出索賠，承包人則必須反索賠。索賠與反索賠之間的關(guān)系有時(shí)是錯(cuò)綜復(fù)雜的。由于工程項(xiàng)目的復(fù)雜性，對于干擾事件常常雙方都負(fù)有責(zé)任，所以索賠中有反索賠，反索賠中又有索賠。業(yè)主或承包人不僅要對對方提出的索賠進(jìn)行反駁，而且要反駁對方對己方索賠的反駁。

2、反索賠的作用

在合同實(shí)施過程中，合同雙方都在進(jìn)行合同管理，都在尋找索賠機(jī)會。干擾事件發(fā)生后合同雙方都企圖想推卸自己的合同責(zé)任，并向?qū)Ψ教岢鏊髻r。因此不能進(jìn)行有效的反索賠，同樣會蒙受經(jīng)濟(jì)損失，反索賠與索賠具有同等重要的地位，其作用主要表現(xiàn)在：

1）減少或預(yù)防損失的發(fā)生。由于合同雙方利益不一致，索賠與反索賠又是一對矛盾，如果不能進(jìn)行有效的、合理的反索賠，就意味著對方索賠獲得成功，則必須滿足對方的索賠要求，支付賠償費(fèi)用或滿足對方延長工期、免于承擔(dān)誤期違約責(zé)任等要求。因此有效的反索賠可以預(yù)防損失的發(fā)生，即使不能全部反擊對方的索賠要求，也可能減少對方的索賠值，保護(hù)自己正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)利益。

2）一次有效的反索賠不僅會鼓舞工程管理人員的信心和勇氣，有利于整個(gè)工程的施工和管理，也會影響對方的索賠工作，使對方的索賠工作受到合理的“打擊”。相反地，如果不進(jìn)行有效的反索賠，則是對對方索賠工作的默認(rèn)，會使對方索賠人員的“膽量”越來越大，被索賠者會在心理上處于劣勢，處于被動挨打地位，喪失工作中的主動權(quán)。

3）做好反索賠工作不僅可以全部或部分否定對方的索賠要求，使自己免于損失，而且可以從中重新發(fā)現(xiàn)索賠機(jī)會，找到向?qū)Ψ剿髻r的理由，有利于自己擺脫被動局面，變守為攻，能達(dá)到更好的反索賠效果，并為自己索賠工作的順利開展提供幫助。

4）反索賠工作與索賠一樣，也要進(jìn)行合同分析、事態(tài)調(diào)查、責(zé)任分析、審查對方索賠報(bào)告等項(xiàng)工作，既要有反擊對方的合同依據(jù)，又要有事實(shí)證據(jù)，離開了企業(yè)平時(shí)良好的基礎(chǔ)管理工作，反索賠同樣也是不能成功的。因此有效的反索賠有賴于企業(yè)科學(xué)、嚴(yán)格的基礎(chǔ)管理；反之，正確開展反索賠工作，也會促進(jìn)和提高企業(yè)的基礎(chǔ)管理工作的水平。