合同的訂立和成立

　　1）合同的訂立和成立的概念

　　合同的訂立是指締約人作出意思表示并達(dá)成合意的行為和過(guò)程。

　　合同成立是指合同訂立過(guò)程的完成，即合同當(dāng)事人經(jīng)過(guò)平等協(xié)商對(duì)合同基本內(nèi)容達(dá)成一致意見(jiàn)，合同訂立階段宣告結(jié)束，它是合同當(dāng)事人合意的結(jié)果。

　　合同作為合同當(dāng)事人從建立到終止權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一個(gè)動(dòng)態(tài)過(guò)程，始于合同的訂立，終結(jié)于適當(dāng)履行或者承擔(dān)責(zé)任。任何一個(gè)合同的簽訂都需要當(dāng)事人雙方進(jìn)行一次或者多次的協(xié)商，最終達(dá)成一致意見(jiàn)，而簽訂合同則意味著合同的成立。

　　2）合同成立的條件

　　合同成立是合同訂立的重要組成部分，合同的成立必須具備以下條件：

　�。�1）訂約主體存在雙方或者多方當(dāng)事人。所謂訂約主體即締約人，是指參與合同談判并且訂立合同的人。作為締約人，他必須具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，有下列幾種情況：

　�、僮匀蝗说木喖s能力

　　自然人能否成為締約人，要根據(jù)其民事行為能力來(lái)確定。具有完全行為能力的自然人可以訂立一切法律允許自然人作為合同當(dāng)事人的合同。限制行為能力的自然人只能訂立一些與自己的年齡、智力、精神狀態(tài)相適應(yīng)的合同，其他合同只能由其法定代理人代為訂立或者經(jīng)法定代理人同意后訂立。無(wú)行為能力的自然人通常不能成為合同當(dāng)事人，如果要訂立合同，一般只能由其法定代理人代為訂立。

　�、诜ㄈ撕推渌�組織的締約能力

　　法人和其他組織一般都具有行為能力，但是他們的行為能力是有限制的，因?yàn)榉�律往往�?duì)法人和其他組織規(guī)定了各自的經(jīng)營(yíng)和活動(dòng)范圍。因此，法人和其他組織在訂立合同時(shí)要考慮到自身的行為能力。超越經(jīng)營(yíng)或者活動(dòng)范圍訂立的合同，有可能不能產(chǎn)生法律效力。

　�、鄞�理人的締約能力

　　當(dāng)事人除了自己訂立合同外，還可以委托他人代訂合同。在委托他人代理時(shí)，應(yīng)當(dāng)向代理人進(jìn)行委托授權(quán)行為，即制作授權(quán)委托書(shū)，在委托書(shū)中注明代理人的姓名或名稱(chēng)、代理事項(xiàng)、代理的權(quán)限范圍、代理權(quán)的有效期限、被代理人的簽名蓋章等內(nèi)容。如果代理人超越代理權(quán)限或者無(wú)權(quán)代理，則所訂立的合同可能不能產(chǎn)生法律效力。

　�。�2）對(duì)主要條款達(dá)成合意。合同成立的根本標(biāo)志在于合同當(dāng)事人的意思表示一致。但是在實(shí)際交易活動(dòng)中常常因?yàn)橄嗑噙b遠(yuǎn)，時(shí)間緊迫，不可能就合同的每一項(xiàng)具體條款進(jìn)行仔細(xì)磋商；或者因?yàn)楫?dāng)事人缺乏合同知識(shí)而造成合同規(guī)定的某些條款不明確或者缺少某些具體條款。合同法規(guī)定，當(dāng)事人就合同的標(biāo)的、數(shù)量質(zhì)量等主要條款協(xié)商一致，合同就可以成立。其含義為：

　�、俸贤�當(dāng)事人一旦就合同的主要條款達(dá)成協(xié)議合同即可成立，對(duì)于次要條款或者非必要條款并未達(dá)成協(xié)議并不影響合同成立。

　　②達(dá)成一致的協(xié)議意味著合同雙方意思表示一致，至于當(dāng)事人的意思表示是否真實(shí)，則是考慮合同效力的主要因素。