2015年招標(biāo)師考試教材《招標(biāo)采購合同管理》

違約責(zé)任的主要形式

《合同法》第107條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。”該法第114條和115條還分別規(guī)定了支付違約金和定金責(zé)任。根據(jù)以上規(guī)定，違約的當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任的主要形式包括：繼續(xù)履行、采取補救措施、損害賠償、支付違約金、定金責(zé)任。

（1）繼續(xù)履行繼續(xù)履行合同指雖然要對方承擔(dān)一定的違約責(zé)任，但是還要實現(xiàn)合同目的。當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但特殊情況除外，如法律上或事實上不能履行、債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或履行費用過高、債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行等。

（2）采取補救措施對于能夠采取補救措施的情況，守約方可以要求違約方采取補救措施，但這一方式不影響守約方要求違約方用其他形式承擔(dān)違約責(zé)任。

（3）賠償損失在《合同法》中，原則上不適用懲罰性損害賠償，非違約一方能夠得到的損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因相對方違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過一個限度，即違約方訂立合同時預(yù)見到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的違反合同造成的損失。但是，《合同法》中規(guī)定的損害賠償責(zé)任也具有例外情形，即合同一方的違約行為適用其他特殊法律時可能產(chǎn)生超出實際的損害數(shù)額的賠償，如買賣合同當(dāng)事人的違約行為可能會適用《侵權(quán)責(zé)任法》第47條針對產(chǎn)品生產(chǎn)者和銷售者規(guī)定的懲罰性賠償、《食品安全法》第96條針對食品的生產(chǎn)者和銷售者規(guī)定的價款十倍的懲罰性賠償、以及《消費者權(quán)益保護法》第55‘條針對經(jīng)營者規(guī)定的標(biāo)的額三倍或受害人所受損失二倍以下的懲罰性賠償?shù)取?

（4）支付違約金違約金是指當(dāng)事人一方不履行合同時，依法律規(guī)定或合同約定向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的金錢。合同當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況向?qū)Ψ浇桓兑欢〝?shù)額的違約金，也可約定違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。違約金具有補償性，約定的違約金視為違約的損害賠償，違約金的數(shù)額與損失賠償額應(yīng)大體相當(dāng)，因此，《合同法》第114條第2款規(guī)定：

“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。”《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第29條進而規(guī)定：“當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第114條第2款規(guī)定的‘過分高于造成的損失”。

（5）定金責(zé)任所謂定金，是指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，依照法律規(guī)定或合同約定，由一方按合同標(biāo)的額的一定比例預(yù)先給付對方的金錢�！逗贤�法》第115條規(guī)定，“當(dāng)事人可以依照《擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。”根據(jù)我國現(xiàn)行法律關(guān)于定金責(zé)任的規(guī)定，定金責(zé)任主要適用于不履行合同義務(wù)的行為，而對于不完全履行合同的情形，是否適用定金責(zé)任存有一定爭議。對于不完全履行合同的，只有當(dāng)該種不完全履行行為導(dǎo)致合同目的根本無法實現(xiàn)的，才能適用定金責(zé)任。定金的數(shù)額應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定�！稉�(dān)保法》第91條規(guī)定“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十”。

《招標(biāo)投標(biāo)法》及相關(guān)法規(guī)未對招標(biāo)采購合同的違約責(zé)任作出特別規(guī)定，故招標(biāo)采購合同的違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)適用《合同法》和相關(guān)法律規(guī)范的規(guī)定。

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